Надо ли заключать трудовой договор с руководителем — единственным учредителем

По вопросу о необходимости заключения трудового договора с руководителем — единственным учредителем, споры между различными инстанциями ведутся уже ни один год, так как апеллирование происходит к разным нормам законодательства.

Если обратиться к нормам трудового законодательства, то порядок регулирования труда с руководителем организации регламентирован главой 43 ТК РФ. Согласно положениям ТК РФ, подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Эта позиция выражена в Письмах Роструда РФ от 06.03.2013 № 177-6-1, Минздравсоцразвития РФ от 18.08.2009 № 22-2-3199, МФ РФ от 17.10.2014 № 03-11-11/52558, от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790.

https://www.youtube.com/watch?v=ytcopyrightru

При этом, в соответствии со ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, высшим органом управления ООО, состоящим из одного участника, является этот участник, который действует, как уполномоченное обществом лицо. То есть, при заключении трудового договора с руководителем организации -единственным учредителем, сторонами трудового договора является организация, как юридическое лицо, от имени которого выступает уполномоченное лицо и учредитель, как физическое лицо. Судебная практика, также, подтверждает правомерность заключения трудового договора с руководителем организации — единственным учредителем.

Онлайн-курс «Расчёты с персоналом по оплате труда»- Удостоверение о повышении квалификации- 32 практические задачиВы сможете выполнять расчеты в самых сложных ситуациях, с использованием любой автоматизированной системы или без нее, опираясь на действующие нормативные акты. Без штрафов и претензий трудовой инспекции.

Письма ФСС РФ от 21.12.2009 № 02-09/07-2598П, Минтруда РФ от 05.05.2014 № 17-3/ООГ-330.

При установлении руководителю организации неполного рабочего времени (например, на полставки), в трудовом договоре должно быть указано, что продолжительность ежедневной работы составляет 4 часа.

Согласно ст. 108 ТК РФ, если продолжительность ежедневной работы составляет четыре часа и более, то трудовым договором должен быть предусмотрен перерыв для отдыха и питания продолжительностью не менее 30 минут, который в рабочее время не включается.

Даже если в организации работает один сотрудник, являющийся единственным учредителем, должно быть составлено штатное расписание. Согласно Указанию по применению и заполнению форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, утвержденному Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 № 1, неполное рабочее время в штатном расписании отражается установлением неполной штатной единицы в соответствующих долях, например 0,25; 0,5. То есть, при указании 0,5 подразумевается работа на полставки, с продолжительностью ежедневной работы 4 часа.

Директор учредитель без зарплаты как оформить

Для заключения трудового договора нужны двое: работник и работодатель. Если и тем и другим выступает одно и то же лицо, то это уже не договор.

Статья 273 ТК прямо указывает, что глава о трудовых отношениях с руководителями не распространяется на единственных учредителей, которые сами управляют своей компанией. В этой ситуации учредитель назначает себя директором своим решением (письма Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1, Минфина от 15.03.16 № 03-11-11/14234, от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790).

Есть много судебных решений, где вскользь упоминаются трудовые договоры, которые единственный учредитель заключил сам с собой. То есть на практике эти договоры распространены, за что и ратуют налоговики.

Контролеры из фондов даже пытались оштрафовать компании за непредставление трудовых договоров и приказов на проверку — по 200 руб. за каждый непредставленный документ. Но суды считают штрафы неправомерными, поскольку у компаний в принципе отсутствуют эти документы, значит, их нельзя штрафовать (постановление АС Западно-Сибирского округа от 10.03.2017 № А27-594/2016).

Правовая характеристика расчетов

После регистрации в государственном реестре хозяйственное общество приобретает полную правоспособность (п. 3 ст. 49 ГК РФ). Оно может нанимать работников, распоряжаться своим имуществом, заключать сделки. Учредители не вправе бесконтрольно тратить выручку предприятия. Деньги фирмы не принадлежат ее собственникам. Все выплаты в пользу участников ООО должны иметь юридическое обоснование и документальное подкрепление:

  1. Дивиденды. В законе 14-ФЗ от 08.02.98 прямого определения термину не дается. Однако статьи 28 и 29 посвящены именно распределению чистой прибыли. Доход, оставшийся после оплаты всех налогов и сборов, собственники могут разделить между собой. Средства распределяются пропорционально принадлежащим долям. Основанием является факт владения частью компании.
  2. Заработная плата. Вознаграждение выплачивается за исполнение служебных обязанностей, предусмотренных трудовым договором. При совпадении в одном лице учредителя и директора начисления производятся в общем порядке. Статус собственника в этом случае значения не имеет. Расчет производят с учетом должностного оклада, правил премирования и прочих локальных актов об оплате труда.

Получать денежные средства из кассы или с расчетного счета участники ООО могут также на основании гражданско-правовых договоров. Так, заплатить собственнику фирма вправе за оказанные услуги или работы, поставку, аренду помещений или иного имущества. Законодательство не запрещает выдавать учредителям займы, в том числе беспроцентные.

Минфин на вашей стороне

Говоря о единственном учредителе, Минфин не давал ему права выбора: заключать или не заключать трудовой договор самому с собой.

Финансовое ведомство говорит именно о невозможности платить себе зарплату, а не о том, что учредитель вправе это не делать. Прочие письма содержат такие же категоричные утверждения (письмо Минфина от 17.10.2014 № 03-11-11/52558). Более свежих писем с иной позицией мы не нашли. Поэтому требования налоговиков противоречат мнению их начальства. Суды также говорят о невозможности заключить трудовой договор (постановление Двадцатого ААС от 30.06.2017 № А23-7189/2016).

Особенности назначения учредителя на пост директора

Директор учредитель без зарплаты как оформить

Правила найма топ-менеджера регулируются положениями главы 43 ТК РФ. При назначении на пост стороннего специалиста или одного из учредителей компании проблем не возникает. О необходимости оформления трудового договора прямо говорится в ст. 16 Кодекса. Обязанность заключения сделки подтверждена и постановлением ВС РФ № 21 от 02.06.15. Руководитель организации получает социальные гарантии и страховую защиту.

Вопрос об оценке отношений между единственным учредителем и компанией однозначно не решен. Длительное время налоговая служба ссылалась на двусторонний характер договора. Чиновники заявляли, что для заключения сделки требуется наличие двух самостоятельных субъектов (ст. 56 ТК РФ). Единоличный собственник якобы не может сам назначить себя директором ООО и подписать соглашение. Аналогичную позицию высказывал Роструд в письме № 177-6-1 от 06.03.13.

Суды придерживаются иной точки зрения (дела № А45-6721/2010, А21-3046/2008). В 2019 году чиновники и служители Фемиды сошлись в одном – отношения единственного собственника и компании следует считать трудовыми (письмо Минфина РФ № 03-11-11/14234). Начислять и платить зарплату такому директору нужно.

Предлагаем ознакомиться  Где оформить дарственную на машину
Стадия Несколько учредителей Единоличный собственник
Избрание на пост директора Решение принимается большинством голосов (п. 8 ст. 37 закона 14-ФЗ). Воля собственников закрепляется протоколом. Если уставом общества не установлено иное, документ должен быть нотариально удостоверен. Обязанность свидетельствования вытекает из ст. 67.1 ГК РФ Несколько иной порядок применяется, если фирма принадлежит всего одному учредителю. В этом случае действует ст. 39 закона 14-ФЗ. Решение принимается без проведения собрания. Его оформляют в простом письменном виде. Нотариального удостоверения документ не требует (письмо ФНС России № ГД-4-14/25209@)
Определение гонорара Порядок оплаты труда руководителя устанавливает общее собрание собственников по согласованию с топ-менеджером. Оклад прописывается в штатном расписании, а правила премирования – в отдельном положении или трудовом договоре. Самостоятельно повышать себе зарплату генеральный директор не вправе (определение суда СПб по спору № 2-1200/2014) Если в роли руководителя выступает единственный участник, заработную плату он устанавливает самостоятельно. Максимальных ограничений в этом случае не будет. Оклад не может быть меньше установленного МРОТ. В 2019 году его размер составляет 11 280 рублей (для Москвы – 18 781). Размер вознаграждения за исполнение должностных обязанностей может оговариваться в решении или трудовом договоре. Зарплату, которую получает учредитель-директор, придется отразить в штатном расписании. В 2019 году отказаться от оплаты учредитель не может. Это будет противоречить ст. 15 ТК РФ
Заключение трудового договора Контракт с директором подписывает председатель собрания (ст. 40 закона 14-ФЗ). Соглашение составляется на срок не более 5 лет (ст. 58 ТК РФ) Соглашение с руководителем заключает единоличный собственник. Максимальный срок остается равным 5 годам. При вступлении в должность единственному участнику достаточно составить решение (письмо Минфина России № 03-11-11/14234). Позиция ведомства вызывает нарекания со стороны практикующих юристов. Статья 16 ТК РФ признает основанием трудовых отношений только договор. Иных вариантов норма не предусматривает. Таким образом, составление соглашения сокращает риск споров на случай перемены официальной позиции чиновников
Регистрация в ЕГРЮЛ Форму Р14001 в территориальную налоговую инспекцию должен подать вновь назначенный руководитель. К такому выводу пришел ВАС РФ в определении № ВАС-12966/13. Сделать это необходимо не позднее 3 суток с момента принятия решения собранием собственников (ст. ст. 5, 17 и 18закона 129-ФЗ от 08.08.01) Порядок регистрации в ЕГРЮЛ не меняется. Если единственный учредитель занял пост руководителя лично, он подписывает и уведомление по форме Р14001

Есть договоры с другими работодателями?

Нередко единственный учредитель компании продолжает трудиться в другой организации по трудовому договору, пока его собственное общество не наберет обороты. В этой ситуации у него физически не будет хватать времени, чтобы работать по трудовому договору в своей компании.

Да и у общества нет нужды, чтобы его директор работал строго оговоренное количество часов в день, которые устанавливают для совместителей. К примеру, для встречи с потенциальным поставщиком ему может хватить 30 минут в течение дня. Вот и получается ситуация, что директор выполняет свои руководящие функции, но при этом не отрабатывает даже потенциальную зарплату.

Как сократить издержки на оплату труда руководителя

Нужно ли платить заработную плату учредителям ООО: вознаграждение участника-директора

Порядок начислений зависит от избранной системы вознаграждения. Статья 145 ТК РФ вводит ограничения лишь для организаций, не менее половины доли, которых принадлежит государству или муниципалитету. В частных фирмах широко применяются следующие варианты:

  1. Фиксированный оклад. В договоре указывается точный размер заработной платы. От результатов хозяйственной деятельности компании он не зависит. Система остается востребованной на начальном этапе бизнеса. Ее активно используют и единственные учредители, занявшие пост директоров. В этом случае участник получает часть прибыли в виде дивидендов и необходимости в дополнительном поощрении не возникает.
  2. Оклад и премия. Система предполагает наличие фиксированного минимума (не менее МРОТ) и специальной надбавки. Ее, как правило, устанавливают в процентном соотношении к чистой прибыли, полученной компанией за отчетный период. Выплата поощрения производится ежемесячно, ежеквартально или ежегодно. График подведения итогов закрепляется трудовым договором. Система позволяет контролировать наемного специалиста, а также препятствует злоупотреблениям со стороны мажоритарных собственников. Занимая руководящий пост в компании, они все равно отчитываются перед собранием. Повышенное же вознаграждение выплачивается только при наличии прибыли.

Судебная практика направлена на пресечение злоупотреблений. Служители Фемиды не признают за топ-менеджерами прав на самовольное повышение зарплаты. Однако в случае уклонения участников от установления гонорара инстанции могут встать на защиту работника. Так, ФАС Северо-Западного округа при рассмотрении дела А56-62684/2014 посчитал законным назначение себе зарплаты директором.

Предлагаем ознакомиться  Детская комната полиции по делам несовершеннолетних
Способ Описание Положительная судебная практика и разъяснения федеральных ведомств
Отпуск за свой счет Отправить директора в отпуск без сохранения заработной платы, можно сославшись на ст. 128 ТК РФ. Условиями реализации схемы станет полная остановка работы компании и определение точного периода отпуска. Вариант актуален при «заморозке» бизнеса. В это время директор сможет подписывать и сдавать отчетность. Его полномочия не ограничиваются Постановления Уральского окружного ФАС № Ф09-4172/10-С3 и 10 ААС № 10АП-4312/2010
Пересмотр графика Если компания продолжает работать в штатном режиме, сэкономить можно за счет установления неполного трудового дня (недели). В этом случае вознаграждение можно рассчитать пропорционально. В 2019 году МРОТ применяется лишь при 40-часовой рабочей неделе (ст. 133 ТК РФ). Коррекция графика позволяет уменьшить выплаты Письмо ФНС России № ШС-37-3/10304@

Остальные способы сокращения издержек не пользуются у юристов доверием. К категории рискованных схем относят получение письменного отказа от зарплаты или заключение договора на оказание бесплатных услуг. Оба решения противоречат ст. 15 ТК РФ. Отношения между руководителем-физлицом и компанией признаны трудовыми. Безвозмездными они быть не могут.

Для того чтобы снизить расходы на оплату труда и, соответственно, размер страховых взносов, руководитель организации — единственный учредитель, вправе установить для себя неполный рабочий день. Нормы ТК РФ позволяют, по соглашению сторон, устанавливать неполное рабочее время любой категории работников организации.

В ст. 93 ТК РФ сказано, что при работе на условиях неполного рабочего времени, оплата труда производится пропорционально отработанному времени или в зависимости от выполненного объема работ. Это означает, что она может быть меньше МРОТ или минимальной заработной платы, установленной региональным соглашением, при наличии в субъекте РФ, указанного трехстороннего соглашения.

Отказаться от зарплаты — ваше право

Верховный суд рассмотрел интересное дело. В компании работали два директора, с которыми были заключены трудовые договоры. Но эти руководители подали заявление с просьбой не начислять и не выплачивать им зарплату. В этой связи компания не вела учет их рабочего времени, не платила ни НДФЛ, ни страховые взносы. Налоговики предъявили претензии, доначислили НДФЛ и взносы на зарплату, которую определили расчетным путем исходя из МРОТ.

Однако апелляционная инстанция решила, что работник вправе добровольно отказаться от получения зарплаты. Главное, чтобы законные права и интересы других участников не нарушались, и чтобы на этих работников не оказывали воздействия с целью ограничить их права (постановление Восемнадцатого ААС от 04.07.2016 № А34-8837/2015).

Нужно ли платить заработную плату учредителям ООО: вознаграждение участника-директора

Верховный суд поддержал это решение. Он уточнил, что контролеры не вправе определять базу по взносам расчетным путем. В нее включаются только начисленные выплаты. Если же начисления зарплаты не было, значит и страховые взносы не исчисляются (определение ВС от 17.02.2017 № 309-КГ16-20570).

И вообще нарушениями трудового законодательства должна занимается трудовая инспекция, а не налоговая.

В отношении рядового работника такие аргументы не сработают, суд вряд ли поверит в добровольный отказ от зарплаты. Но у единственного учредителя и так достаточно стимулов работать на свою компанию. Его никто не сможет обвинить в том, что он принудил сам себя подписать невыгодное положение.

Однако учтите, что некоторые суды считают отказ даже единственного учредителя от зарплаты незаконным, не говоря уже о прочих работниках. И поддерживают контролеров, которые доначисляют страховые взносы исходя из МРОТ (постановление Шестнадцатого ААС от 15.08.2016 № А25-2189/2015).

Сдайте отчетность в ПФР

В отношении руководителя организации — единственного учредителя, состоящим с данной организацией в договорных отношениях, необходимо представлять следующую отчетность:

  • — сведения о среднесписочной численности;
  • — отчет по форме 4-ФСС;
  • — расчет по страховым взносам;
  • — справку по форме 2-НДФЛ;
  • — расчет по форме 6-НДФЛ;
  • — отчет по форме СЗВ-М;
  • — отчет по форме СЗВ-СТАЖ.

В Письмах Минтруда РФ от 16.03.2018 № 17-4/10/В-1846 и ПФР РФ от 29.03.2018 № ЛЧ-08-24/5721, речь идет о необходимости заполнения форм СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ в отношении руководителя организации — единственного учредителя, состоящего с данной организацией в договорных отношениях. При этом, согласно выраженному в письмах мнению, единственный учредитель, с которым не заключен ни трудовой, ни гражданско-правовой договор, также является застрахованным лицом, в отношении которого, необходимо представить сведения в указанных формах.

Пенсионный фонд считает, что единственный учредитель, который сам управляет компанией без зарплаты, относится к застрахованным лицам. Поэтому в отношении него организация обязана представлять отчетность по индивидуальному (персонифицированному) учету, в том числе по форме СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ.

Аргументы фонда таковы. Назначение лица на должность директора оформляется решением единственного учредителя. На его основании он выполняет свои трудовые функции.

Значит, трудовые отношения с директором как с работником вытекают не из трудового договора, а из решения единственного участника, но они все равно есть. А раз директор состоит в трудовых отношениях, значит, относится к работающему застрахованному лицу.

Материальная ответственность

https://www.youtube.com/watch?v=upload

Топ-менеджер является должностным лицом и не может тратить средства компании на личные нужды. Распоряжение имуществом и деньгами должно производиться в интересах общества. Статус участника или единственного учредителя ситуацию не меняет. Имущество общества обособляется. Нарушение этого правила грозит материальной и даже уголовной ответственностью.

Претензии к недобросовестному директору могут предъявить:

  1. Собственники. При незначительном нарушении учредители вправе ограничиться вычетом из гонорара. Это распространенная практика. Метод применяют при расхождении полученных топ-менеджером сумм и авансовыми отчетами. При отсутствии споров недостача удерживается из вознаграждения (ст. 248 ТК РФ). Директору не выплачивается полная зарплата до покрытия долга. Размер вычета определяется по согласованию сторон. Ограничения в форме среднемесячного заработка не применяются в силу ст. 277 ТК РФ. Если убытки оказались внушительными или возник спор, взыскание производится в судебном порядке. Кроме того, участники могут заявить о хищении, растрате или превышении полномочий в правоохранительные органы. Основанием послужит заключение ревизионной комиссии.
  2. Арбитражный управляющий и конкурсные кредиторы. Если действия директора, одного из собственников или единственного учредителя привели компанию к банкротству, заявление о возмещении могут подать участники процедуры. Виновник отвечает по долгам несостоятельной организации в субсидиарном порядке (ст. 61.11 закона 127-ФЗ от 26.10.02). Недобросовестностью нередко признают установление топ-менеджеру завышенной заработной платы и начисление необоснованных премий.

Надзор за рациональным и целевым использованием средств частных компании не входит в компетенцию государственных структур. Однако явное присвоение директором или участником денег часто относят к признакам незаконной налоговой оптимизации. Бесконтрольные траты считаются одним из признаков незаконного обналичивания и вывода капитала (например, дело А27-351/2015).

Нет деятельности — нет зарплаты

Если в компании с единственным учредителем никто больше не работает, она заключает редкие разовые сделки, а выручка невелика, то можно говорить о том, что постоянная деятельность еще не налажена. В этой ситуации учредителю невыгодно назначать себе зарплату, поскольку его усилия не приносят результата.

Предлагаем ознакомиться  Исковое заявление о защите прав потребителей, иск по ЗПП о возврате денег, куда подать иск о защите прав потребителей

Нужно ли платить заработную плату учредителям ООО: вознаграждение участника-директора

Но отсутствием постоянной деятельности можно воспользоваться, только если обороты действительно стремятся к нулю. На практике этот довод не сработает в ситуации, когда директор получал деньги в подотчет, закупал материалы, заключал договоры поставки, покупал и поставлял товары, а выручка компании за год превысила 1 млн руб.

Краткие выводы

Трудовые отношения между обществом и руководителем возникают во всех случаях. Если пост занимает наемный специалист или один из учредителей ООО, договор подписывается председателем общего собрания. Единоличный собственник возлагает на себя обязанности письменным решением. Впрочем, прямого запрета на оформление контракта нормативные акты не содержат.

Назначения в порядке ст. 40 закона 14-ФЗ и регистрации в государственном реестре достаточно для присвоения учредителю статуса директора ООО. Действовать же руководитель может на основании устава. Оформлять доверенность не потребуется. Не считается обязательной и должностная инструкция. Полномочия и задачи главы компании подробно прописываются учредительными документами.

Как платить генеральному директору, определяют собственники фирмы. Схема и график закрепляются трудовым договором. Сократить расходы на содержание топ-менеджера законными методами можно. Однако полностью исключить гонорар не получится.

К отношениям в полной мере применяется механизм материальной ответственности. Руководитель обязан давать отчет общему собранию учредителей. Правило не распространяется на единоличного собственника. Тем не менее, и такой директор не может бесконтрольно распоряжаться имуществом и деньгами общества. Если его действия приведут компанию к финансовой несостоятельности, претензии предъявят конкурсные кредиторы или арбитражный управляющий.

Убыточность компании нежелательна

Главное отличие дивидендов от зарплаты в том, что дивиденды можно посчитать только по итогам года при распределении прибыли (п. 1 ст. 43 НК), а зарплату устанавливают при подписании трудового договора (ст. 57 ТК).

В нестабильной обстановке учредитель не может спрогнозировать, сколько его начинающая компания сможет заработать. Возможно, она получит убытки, и тогда владелец вовсе ничего не заработает. А зарплата лишь усугубит отрицательный результат работы общества, что скажется на его финансовом положении, а значит, на способности получить кредит.

Возьмите с собой на комиссию прогнозы развития компании. Докажите, что вероятность убытков на начальном этапе велика, а выход в плюс ожидается лишь на второй-третий годы работы. Такие прогнозы помогут подкрепить позицию учредителя.

Не подменяйте зарплату дивидендами

Настаивая на праве не платить себе зарплату, директор должен быть уверен, что исполнил все формальности при выплате дивидендов. Так, в одном из споров единственный учредитель платил себе дивиденды ежемесячно, хотя ООО вправе распределять прибыль не чаще чем раз в квартал (п. 1 ст. 28 Федерального закона от 08.02.1998 № 14‑ФЗ).

С учетом того, что по итогам года у компании была прибыль меньше, чем выплаченная учредителю сумма, ее признали оплатой труда и доначислили страховые взносы. Суд поддержал претензии налоговиков (постановление АС Поволжского округа от 30.05.2016 № А55-8232/2015).

В уставе компании нужно прописать право учредителя распределять прибыль раз в квартал или полугодие. Без этого условия он получит дивиденды только по итогам года. На момент распределения прибыли участники компании должны полностью оплатить уставный капитал.

https://www.youtube.com/watch?v=ytdevru

У компании не должно быть признаков банкротства, а стоимость ее чистых активов должна быть не меньше уставного капитала. В бухгалтерской программе выплаты следует поименовать «дивиденды», а не «зарплата».

Откуда у директора деньги?

https://www.youtube.com/watch?v=https:accounts.google.comServiceLogin

Особенно рискованна ситуация, когда единственный учредитель не платит себе не только зарплату, но и дивиденды. Тогда налоговики обвинят его в обналичке, выводе теневой зарплаты и уходе от НДФЛ.

Важно пояснить, на какие средства живет директор, если ему не нужна зарплата. К примеру, он может получать зарплату в другой компании, дивиденды — от другого общества. Возможно, он продал имущество и живет на вырученные деньги. У него были банковские вклады, которые он стал тратить. Все эти суммы нужно подтвердить документами.